聚焦婚姻法司法解释三——夫妻一方出售房屋的效力认定
(关于婚姻法解释三第十二条居住权的修改意见)
王礼仁
2010年11月15日最高人民法院发布了《关于适用若干问题的解释（三）（征求意见稿）》，该解释第十二条规定：
登记于一方名下的夫妻共同所有的房屋，一方未经另一方同意将该房屋出售，第三人善意购买、支付合理对价并办理登记手续，另一方主张追回该房屋的，人民法院不予支持，但该房屋属于家庭共同生活居住需要的除外。
夫妻一方擅自处分共同所有的房屋造成另一方损失的，离婚时另一方有权请求赔偿损失。
一、第十二条所涉及的焦点——一方出售用于共同居住的房屋是否适用善意取得
该解释第十二条对于一方出售房屋的效力问题，争议较大的主要是：用于夫妻或家庭共同生活居的房屋是否善意取得问题。现在又不少人（包括高层立法机关）提出反对意见。我认为，用于夫妻或家庭共同生活居的房屋，不适用善意取得的规定是正确的。而且包括一方个人所有的房屋，如果是用于夫妻或家庭共同生活居的，亦不适用用善意取得。
二、一方出售用于共同居住房屋的司法现状
物权法颁布后，我曾对婚姻法如何适用物权法问题，作过专门调研，其中包括一方出售用于共同居住房屋的效力问题在内 。
从这次调研的情况看，夫妻一方未经对方同意出售用于共同居住的房屋，在司法实践中一般都认定为有效。特别是一方出售用于夫妻或家庭共同居住的个人房屋，普遍认为有效。其理由是：个人的财产个人有权处理，不需要他人同意。根据我国目前的法律规定看，这种理解和处理，并无不当。但从亲属法（婚姻法）的角度来看，一方未经对方同意，擅自处分“用于共同居住”的房屋或“共同生活”的其他财产，则侵害了另一方的权利。这在许多国家是明文禁止的，即夫妻一方出售用于共同居住的房屋或“共同生活”的其他财产，属于绝对无效，第三人没有抗辩权。
我国对这方面尚无法律规定，但在司法实践中也出现了涉及居住权的案例，王女士和李先生于2000年8月登记结婚，婚后一直居住在李先生父亲名下的一处单元房内。2004年9月，李先生向法院提起诉讼，请求解除与王女士的婚姻关系。法院判决准予离婚，并判令原居住房屋由双方各居住一间。然而在判决生效前，李父已将该房屋出卖给第三人，并办理了产权过户手续，从而导致判决无法履行。法院遂启动再审程序。再审时，一审法院判决双方住房均自行解决，李先生给付王女士经济帮助6万元。李先生对此提起上诉，二审法院又撤销了给付经济帮助的判决。王女士不服，向法院申请再审，被驳回，于是她以李父侵犯了自己的居住权为由将其诉至法院，请求判决李父一次性支付住房经济补偿费6万元。 法院经审理认为，王女士和李先生对结婚后共同居住的房屋均享有居住权，李父在离婚判决尚未生效时即将房屋出卖，其行为存在过错，并造成王女士无房居住，故侵犯了王女士的居住权。虽然李父对诉争房屋享有处分权，但这不能对抗王女士居住权丧失的事实，因此判决李父给付王女士住房补偿费6万元。
这个案例的处理，虽然在一定程度上保护了当事人的权利，但由于没有相关的法律保障，其处理并不完美。
三、应当通过司法解释规定，夫妻一方未经对方同意向第三人出售用于共同居住的房屋无效
物权法草案四次审议稿第十五章对“居住权”作了规定。但正式通过的物权法没有规定居住权，全国人大法律委员会副主任委员胡康生向十届全国人大常委会第二十三次会议汇报物权法草案的修改情况时表示，对物权法要不要规定居住权，一直有争论。胡康生表示，法律委研究认为，居住权的适用面很窄，基于家庭关系的居住问题适用婚姻法有关抚养、赡养等规定，基于租赁关系的居住问题适用合同法等有关法律的规定，这些情形都不适用草案关于居住权的规定。而且，居住权大多发生在亲属朋友之间，一旦发生纠纷，可以通过现行有关法律规定的救济渠道加以解决。因此，法律委建议将草案第十五章删去。 这就是无权法之所以没有规定居住权的原因。
居住权是因家庭关系、婚姻关系而产生的赡养、扶养和抚养的需求设定的权利，表现为居住权人因居住的目的对他人所有的房屋的使用权。因而，居住权主要存在于婚姻家庭领域。在物权法中不设立居住权，有其合理性。但在国外，不少国家民法典亲属法中，都有关于居住权或财产用益权的规定。居住权理论上又称之为“人役权”，所谓人役权，是为了特定人的利益而利用他人所有之物的权利，即以他人之物供自己使用和收益的权利。
在德国、瑞士、法国民法典以英国、美国部分州都有这种类似法律规定。法国民法典第215条第3款：“夫妻各方，未经他方同意，不得擅自处分家庭住宅据以得到保护的权利，也不得处分住宅内配备的家具。对处分行为未予同意的一方配偶，得请求撤销处分。请求撤销处分行为的诉权，得在知道之日起一年内行使。”依据德国民法典第1365条第1款处分全部财产和依据第1369条第1款处分家庭用具行为的效力是：（1）依据联邦法院的判例，“依1365条第1款的规定，需要征得对方同意的处分行为，排斥善意取得制度或公信制度的适用”， 依据1369条第1款的规定，需要征得对方同意的行为“排斥第932条善意取得制度的适用。”其理由是“第1365条和第1369条属于绝对性的让与禁止规定，不能援用第135条第2款的规定”
我国司法实践中，已出现了一方出售房屋侵害他人居住权的案例，对此应当引起重视。我们建议，应当尽快完善这方面的法律或司法解释，明确规定夫妻一方未经对方同意向第三人出售用于共同居住的房屋（无论是共有或一方自己所有），都应当认定无效。而且是绝对无效，不存在善意区的问题。其具体理由是：
1、对于一方未经对方同意向第三人出售用于共同居住的房屋共有房屋自有房屋，如果承认善意取得，则可能造成部分人丧失居住权，丧失基本的生存条件。
2、对于用于共同居住的一方所有房屋，如果承认所有权人有任意处分权，承认其出卖有效，将会使物权法用益物权在婚姻法不能得到贯彻。
3、对于用于共同居住的一方所有房屋，如果承认所有权人有任意处分权，所有权人将会逃避法律责任。对于离婚时需要以住房帮助的，则会在离婚之前将房屋出售他人。从而使离婚房屋帮助不能实现。
因而，为了保护夫妻一方的居住权，应当对一方擅自出售用于共同居住的房屋，加以特别保护和限制。一是对用于共同居住的一方所有的房屋，限制其处分；二是设立绝对无效制度，即对于用于共同居住的房屋，不论是共有，还是一方所有，都绝对无效，不适用善意取得。
那么，是直接规定居住权，还是通过间接规定保护居住权，值得研究。
由于物权法没有规定居住权，目前要重新规定居住权，要复杂一些，难度稍大一些。如果要规定居住权，通过修改物权法来实现的可能性不大，则要待修改婚姻法时，在婚姻法中进行规定，其时日旷久。为了简捷易行，目前可以采取间接规定的办法。一是在对物权交易效力的解释时，直接明确规定，夫妻一方未经对方同意出售用于共同居住的房屋无效。二是物权法第一百一十七条规定了用益物权（ 用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利）。在对用益物权解释时，直接明确夫妻一方未经对方同意出售用于共同居住的房屋或其他财产无效。
目前的司法解释采取了第一种办法，但还不够完善，应当坚持和完善。
国务院工资制度改革小组、劳动人事部关于农牧渔业部水产事业单位船员工资制度改革问题的通知
国务院工资制度改革小组 等
国务院工资制度改革小组、劳动人事部关于农牧渔业部水产事业单位船员工资制度改革问题的通知
1986年1月27日，国务院工资制度改革小组、劳动人事部
国务院工资制度改革小组、劳动人事部同意农牧渔业部拟定的《农牧渔业部直属水产事业单位船员工资制度改革实施方案》，请按照贯彻执行。
附：农牧渔业部直属水产事业单位船员工资制度改革实施方案
农牧渔业部直属水产事业单位船员工资制度改革，按照中共中央、国务院下达的《国家机关和事业单位工作人员工资制度改革方案》和国务院工资制度改革小组、劳动人事部下达的《关于实施国家机关和事业单位工作人员工资制度改革方案若干问题的规定》执行，现结合我部直属水产事业单位船员的实际情况和行业特点，提出以下具体实施方案：
一、农牧渔业部直属水产事业单位的海上资源调查船、渔政船、教学实习船等船员，实行以职务工资为主要内容的结构工资制。结构工资由基础工资、职务工资、工龄津贴、奖励工资四部分组成。
（一）基础工资、工龄津贴和奖励工资按国家规定标准执行。
（二）职务工资。分在港和出海两套工资标准。船只按马力大小分为三类，各类船船员在港工资标准见附表一、二、三，船员在港与出海工资标准对照表见附表四。
二、实施改革方案的补充规定。
（一）属船员编制，并在船上工作的船员方可执行船员工资标准。船队管理人员和临时借调上船工作的人员，不得执行船员工资标准。
（二）船员一律以本人现行在港标准工资额，按国务院工资制度改革小组、劳动人事部劳人薪〔1985〕19号文件的规定，套改本方案所附船员在港工资标准。
（三）船员按在船上实际担任的职务确定职务工资，并随职务的变动而变动。
（四）新参加工作的船员，均实行一年的熟练期，熟练期内的工资待遇，六类工资区（下同）为52元。熟练期满后转正时，执行基础工资加职务工资之和58元的标准。定级时执行基础工资加职务工资之和64元的标准。
（五）船员出海期间，执行出海基础工资、职务工资标准，并按实际出海天数计发。
（六）凡随船出海的科技人员和其他人员，在出海期间，执行国家机关、事业单位结构工资制的，可加发本人基础工资加职务工资之和与附表四相对应的出海基础工资加职务工资之和的差额部分，执行其它工资标准的人员，加发本人在陆地的标准工资额的百分之三十，作为出海工资。
（七）本方案只适用于农牧渔业部直属水产事业单位。地方所属的水产事业单位海上船员工资制度改革的具体实施办法，可根据船只大小，由各省、自治区、直辖市自行拟定，并抄报国务院工资制度改革小组和农牧渔业部备案。地方所属水产事业单位船员的工资标准不得高于本方案规定的标准。
（八）本方案经批准后，从一九八五年七月一日起实行。
一九八六年一月二十四日
农牧渔业部直属水产事业单位一类船船员在港基础工资、职务工资标准表
附表一 （六类工资区） 单位：元
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|基础| 职 务 工 资 标 准 |
职 务 | |------------------------------------------------------------|
|工资| 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | |
--------------|----|------|------|------|------|------|------|------|----|
船 长 |40|140|130|120|110|100| 91| | |
轮机长 |40|130|120|110|100| 91| 82| | |
大副、大管轮|40|120|110|100| 91| 82| 73| | |
二副、二管轮|40|110|100| 91| 82| 73| 65| | |
三副、三管轮|40| 91| 82| 73| 65| 57| 49| | |
水手长、大厨|40| 82| 73| 65| 57| 49| 42| 36| |
一级船员 |40| 73| 65| 57| 49| 42| 36| 30| |
二级船员 |40| 57| 49| 42| 36| 30| 24| 18| |
------------------------------------------------------------------------------------
------------------------------------------------------------------------------------
|基础| 基础工资、职务工资两项合计
职 务 | |--------------------------------------------------------------
|工资| 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 |
--------------|----|------|------|------|------|------|------|------|------
船 长 |40|180|170|160|150|140|131| |
轮机长 |40|170|160|150|140|131|122| |
大副、大管轮|40|160|150|140|131|122|113| |
二副、二管轮|40|150|140|131|122|113|105| |
三副、三管轮|40|131|122|113|105| 97| 89| |
水手长、大厨|40|122|113|105| 97| 89| 82| 76|
一级船员 |40|113|105| 97| 89| 82| 76| 70|
二级船员 |40| 97| 89| 82| 76| 70| 64| 58|
------------------------------------------------------------------------------------
注：1．本表适用于1600匹马力以上的资源调查船、渔政船、教学实习船及其它工作船。
2．仪器主任、渔捞长执行三副工资标准；炊事员执行一级船员工作标准。
农牧渔业部直属水产事业单位二类船船员在港基础工资、职务工资标准表
附表二 （六类工资区） 单位：元
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|基 | 职 务 工 资 标 准 |
职 务 |础 |----------------------------------------------------------------------|
|工 | | | | | | | | | |
|资 | 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | 八 | 九 |
--------------|----|------|------|------|------|------|------|------|------|------|
船 长 |40|120|110|100| 91| 82| 73| | | |
轮机长 |40|110|100| 91| 82| 73| 65| | | |
大副、大管轮 |40|100| 91| 82| 73| 65| 57| | | |
二副、二管轮 |40| 91| 82| 73| 65| 57| 49| | | |
三副、三管轮 |40| 82| 73| 65| 57| 49| 42| | | |
水手长、炊事员|40| 73| 65| 57| 49| 42| 36| 30| | |
普通船员 |40| 73| 65| 57| 49| 42| 36| 30| 24| 18|
----------------------------------------------------------------------------------------------
----------------------------------------------------------------------------------------------
|基 | 基础工资、职务工资两项合计
职 务 |础 |------------------------------------------------------------------------
|工 | | | | | | | | |
|资 | 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | 八 | 九
--------------|----|------|------|------|------|------|------|------|------|--------
船 长 |40|160|150|140|131|122|113| | |
轮机长 |40|150|140|131|122|113|105| | |
大副、大管轮 |40|140|131|122|113|105| 97| | |
二副、二管轮 |40|131|122|113|105| 97| 89| | |
三副、三管轮 |40|122|113|105| 97| 89| 82| | |
水手长、炊事员|40|113|105| 97| 89| 82| 76| 70| |
普通船员 |40|113|105| 97| 89| 82| 76| 70| 64| 58
----------------------------------------------------------------------------------------------
注：1．本表适用于500～1599匹马力资源调查船、渔政船、教学实习船及其它工作船。
2．渔捞长执行三副工资标准；电工、加油、压缩机工等执行普通船员工资标准。
农牧渔业部直属水产事业单位三类船船员在港基础工资、职务工资标准表
附表三 （六类工资区） 单位：元
--------------------------------------------------------------------------------------------
|基 | 职 务 工 资 标 准 |
职 务 |础 |----------------------------------------------------------------------|
|工 | | | | | | | | | |
|资 | 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | 八 | 九 |
------------|----|------|------|------|------|------|------|------|------|------|
船 长 |40|110|100| 91| 82| 73| 65| 57| | |
轮机长 |40|100| 91| 82| 73| 65| 57| 49| | |
大副、大管轮|40| 91| 82| 73| 65| 57| 49| 42| | |
二副、二管轮|40| 82| 73| 65| 57| 49| 42| 36| | |
三副、三管轮|40| 73| 65| 57| 49| 42| 36| 30| | |
普通船员 |40| 73| 65| 57| 49| 42| 36| 30| 24| 18|
--------------------------------------------------------------------------------------------
--------------------------------------------------------------------------------------------
|基 | 基础工资、职务工资两项合计
职 务 |础 |------------------------------------------------------------------------
|工 | | | | | | | | |
|资 | 一 | 二 | 三 | 四 | 五 | 六 | 七 | 八 | 九
------------|----|------|------|------|------|------|------|------|------|--------
船 长 |40|150|140|131|122|113|105| 97| |
轮机长 |40|140|131|122|113|105| 97| 89| |
大副、大管轮|40|131|122|113|105| 97| 89| 82| |
二副、二管轮|40|122|113|105| 97| 89| 82| 76| |
三副、三管轮|40|113|105| 97| 89| 82| 76| 70| |
普通船员 |40|113|105| 97| 89| 82| 76| 70| 64| 58
--------------------------------------------------------------------------------------------
注：1．本表适用于250～499匹马力资源调查船、渔政船、教学实习船及其它工作船。
2．渔捞长、水手长、炊事员执行三副工资标准；电工、加油、压缩机工等执行普通船员工资标准。
农牧渔业部直属水产事业单位船员在港与出海基础工资、职务工资标准对照表
附表四 （六类工资区） 单位：元
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工资顺序号 | 1 | 2 | 3 | 4 | 5 | 6 | 7 |
--------------|------|------|------|------|------|----------|----------|
在港基础工资、| | | | | | | |
职务工资合计 |180|170|160|150|140|131 |122 |
| | | | | | | |
出海基础工资、| | | | | | | |
职务工资合计 |234|221|208|195|182|170．5|158．5|
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工资顺序号 | 8 | 9 | 10| 11| 12|13|14|15|16
--------------|------|----------|------|------|------|----|----|----|--------
在港基础工资、| | | | | | | | |
职务工资合计 |113|105 | 97| 89| 82|76|70|64|58
| | | | | | | | |
出海基础工资、| | | | | | | | |
职务工资合计 |147|136．5|126|116|107|99|91|83|75．5
--------------------------------------------------------------------------------------
